公司章程修改問題

　　公司章程修改過程中可能會遇到什么問題呢?那么，下面是小編給大家介紹的公司章程修改問題，希望對大家有幫助。

　　公司章程修改在實踐中容易出現的問題

　　公司章程會因為合并或分立而需要修改，在修改過程中也會因大小股東不同而有不同的問題，具體的問題有：

　　1、大股東濫用“資本多數決”，損害小股東利益

　　修改公司章程屬于特別決議事項之一，即必須經代表三分之二以上表決權的股東同意方能通過，及所謂的“資本多數決”的原則。資本多數決原則是民主表決機制在公司領域的應用。它以“一股一權”為基礎，體現了股東形式平等原則，是股東形式平等原則的必然邏輯延伸。該原則雖然在一定程度上能促進公司決策變得高效，但實質上這種規則使得具有控制權的大股東在股東(大)會中處于支配地位，導致其意志常常上升為公司意志，從而對公司和小股東的利益產生一定的約束力或影響力。可見，資本多數決導源于股東平等原則，卻又因內在的缺陷導致其易被大股東濫用，從而妨礙股東實質平等的實現。因此，“資本多數決”原則只實現了股東的形式平等，而并不能體現股東實質上的平等，實質上甚至可能使得股東民主的基礎喪失。

　　“資本多數決”原則的濫用，是指大股東為實現自己或第三人所追求的某種利益，損害或限制其他股東利益或公司利益，而行使其表決權或運用其基于大股東之資格所具有的影響力。由于公司法強制性規定，對章程的修改必須通過三分之二以上多數決定才能通過，因此，在公司章程修改的過程中，大股東很可能基于“資本多數決”原則而隨意修改公司章程，或者在公司章程中添加或變更對小股東或者公司不利的條款，這種資本多數決的濫用在一定程度上必然影響小股東的利益甚至是公司的利益。實踐中，大股東濫用資本多數決原則損害小股東或者公司的利益的情況是很普遍的，也被學者或法律實踐工作者所重視。

　　2、小股東濫用“否決權”，損害大股東及公司利益

　　小股東濫用“否決權”目前在學界以及實踐中對此關注還不是很明顯，在于小股東濫用“否決權”的出現情形比較少，基本上很難遇到這樣的情況。但很少不代表不會出現小股東濫用“否決權”的情形就不存在。

　　公司章程的修改程序

　　為避免公司章程修改時出現各種各樣的問題，修改章程時應按法定程序進行，具體步驟為：

　　1、由公司董事會作出修改公司章程的決議，并提出章程修改草案。

　　2、股東會對章程修改條款進行表決。有限責任公司修改公司章程，須經代表三分之二以上表決權的股東通過;股份有限公司修改章程，須經出席股東大會的股東所持表決權的三分之二以上通過。

　　3、公司章程的修改涉及需要審批的事項時，報政府主管機關批準。如股份有限公司為注冊資本而發行新股時，必須向國務院授權的部門或者省級人民政府申請批準;屬于向社會公開募集的，須經國務院證券管理部門批準。

　　4、公司章程的修改涉及需要登記事項的，報公司登記機關核準，辦理變更登記;未涉及登記事項，送公司登記機關備案。

　　5、公司章程的修改涉及需要公告事項的，應依法進行公告。如公司發行新股募足股款后，必須依法定或公司章程規定的方式進行公告。

　　6、修改章程需向公司登記機關提交“股東會決議”及“章程修正案”，若涉及登記事項，須有公司法人簽章方可完成變更。

　　公司章程是股東在設立公司時制定的，調整公司內部組織關系和經營行為的自治規則，體現了股東對公司發展規劃與自身利益分配的長期性安排，因此，每一次公司章程的修改均是對股東預期利益的重大調整，所以在進行公司章程修改時要注意保護股東利益保。

　　公司章程修改知識

　　公司章程概述

　　一、概念

　　公司章程是由設立公司的股東制定并對公司、股東、公司經營管理人員具有約束力的調整公司內部組織關系和經營行為的自治規則。

　　二、性質

　　(一)對性質的認識

　　1、契約說——英美法系;2、自治法說——德、日、大陸法系

　　(二)公司章程與設立協議的區別

　　1、有限責任公司設立協議——任意性文件;公司章程——法定必備文件。

　　2、設立協議——不要式法律文件;公司章程——要式法律文件。

　　3、效力：

　　(1)效力范圍：設立協議——發起人之間;公司章程——股東、公司、管理機構。

　　(2)效力期間：設立協議——設立過程法律關系;公司章程——成立后及存續期間。

　　三、特征

　　(一)法定性——1、制定;2、內容;3、效力;4、修改權限程序;5、章程經登記。

　　(二)公開性——1、登記本身即公開;2、股東有權查閱;3、公司公開發行股票或債券時必須披露。

　　(三)自治性

　　1、章程對內效力——對公司、股東、董事、監事、高管具有約束力;

　　2、對外效力——對公司自身效力(對公司的權利能力與行為能力)。

　　第二節 公司章程的制定與修改

　　一、公司章程制定

　　1、要式文件，必須書面;

　　2、有限責任公司章程制定——發起人，國獨——國監，董事會報批;

　　3、股份有限公司：

　　(1)發起設立——發起人制定;

　　(2)募集設立——發起人設立，創立大會(發起人、認股人組成)通過。

　　二、公司章程的內容

　　1、絕對必要記載事項：名稱、住所、法定代表人、經營范圍、資本數額、機構。

　　2、相對必要記載事項;

　　3、任意記載事項。

　　三、公司章程的修改

　　1、權限專屬于公司的權力機構;

　　2、須以特別決議為之：

　　(1)有限責任公司——2/3以上表決權股東通過。《公司法》43條

　　(2)股份公司——出席股東2/3以上表決權通過。《公司法》103條

　　理論探討

　　公司法與公司章程在公司治理中的協調

　　(一)三種樣態

　　1、公司章程的規定是對公司法規定的細化;

　　2、公司章程的內容是對公司法內容的補充;

　　3、公司章程內容是對公司法內容的替代，排除公司法內容的適用。

　　(二)章程存在的問題

　　1、簡單照抄公司法的規定，可操作性不強;

　　2、有些條款不符合公司法的精神，剝奪或變相剝奪股東固有權，高管誠信義務強調不足。

　　第三節 公司章程的效力(公司設立與經營的必備文件)

　　一、公司章程的時間效力

　　1、生效時間：(1)發起設立公司的股東簽字時生效;

　　(2)公司成立時生效。

　　2、失效時間

　　二、公司章程的對人效力

　　1、章程對公司的效力;

　　2、章程對股東的效力;

　　3、章程對董、監、高的效力。

　　公司的權利能力

　　一、概念

　　指公司享有權利和承擔義務的資格。

　　二、開始與終止

　　從公司營業執照簽發開始，至公司注銷登記并公告之日終止。

　　三、公司權利能力范圍限制

　　(一)性質限制——享有特定人身權，如名譽權、榮譽權《民通》101、102條。

　　(二)法律限制：(1)轉投資限制——數額限制缺乏可操作性。

　　(2)擔保限制——資本充實，原則上不作擔保人。

　　(3)借貸限制——資本充實，我國董事、經理原則無權。

　　(三)目的限制——英美法越權理論(制約公司發展，影響交易安全，損第三人利益。)

　　第二節 公司的行為能力

　　一、概念

　　指公司通過自己的意思表示構建法律關系的資格。

　　學說：

　　擬制說——薩維尼：只有意思能力的主體才具有行為能力。

　　實在說——基爾克：雖然公司是組織，但具有機關，機關是意思能力表現。

　　二、特點

　　1、公司的行為能力通過其機關實現，而其機關最終由自然人擔任。

　　2、公司的行為能力與權利能力同時產生，同時消滅。

　　三、法定代表人

　　《公司法》13條，公司法定代表人由章程規定，由董事長、執行董事、經理擔任，并依法登記。法定代表人變更，應當辦理變更登記。

　　四、董事長的代表行為及其構成要件分析

　　1、具有代表人的身份;

　　2、以法人名義;

　　3、在權限范圍內(超越權限、表見代表)：(1)法律法規的權限;

　　(2)公司章程規定的權限;(3)公司董事會和股東會的決議的權限。

　　五、代表行為與非代表行為的法律后果

　　1、個人名義——個人承擔責任;

　　2、公司名義的非代表行為：

　　(1)合同責任：非個人名義，不可采;

　　(2)侵權責任：相對人有過錯。

　　六、公示意思表示的外在推定

　　1、董事長簽章;

　　2、公司印章。

　　第三節 公司的侵權行為能力

　　一、概念

　　指公司承擔因侵權行為所致的損害賠償的責任能力。

　　學說：1、擬制說——無意思能力，無侵權能力。

　　2、實在說——法人本身有意思能力，因而有侵權能力。

　　二、公司侵權行為構成要件

　　1、須公司的工作人員實施的行為——勞動合同關系;

　　2、公司工作人員實施的行為與公司職務有密切關系——外觀主義理論。

　　3、須具備侵權行為的一般要件。

　　三、侵權行為的法律責任

　　1、公司的責任——《民通》43條;

　　2、行為人(工作人員)的責任：

　　(1)行為人對公司的責任;

　　(2)行為人與公司的連帶責任——我國無規定。

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