公司章程制定存在的風(fēng)險(xiǎn)

時(shí)間：2024-07-30 16:07:37 章程我要投稿

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公司章程制定存在的風(fēng)險(xiǎn)

　　章程是公司重要的自治規(guī)則，是規(guī)范企業(yè)內(nèi)部所有員工的的規(guī)則，也是公司有序運(yùn)行的重要基礎(chǔ)。它維護(hù)了公司利益、股東利益、債券人的利益，是公司高層管理者的行為規(guī)則。

　　然而，我國絕大多數(shù)投資者和經(jīng)營者對(duì)此認(rèn)識(shí)卻非常淡漠，并有相當(dāng)一部分投資者和經(jīng)營者認(rèn)為章程也就是工商局注冊(cè)公司時(shí)所要求提供的文件，對(duì)公司運(yùn)營效果不大。于是，大部分公司都照搬公司法所規(guī)定的章程，造成了公司章程的相同性，完全抹殺了自身公司所具有的特點(diǎn)。另外還有許多重要事項(xiàng)規(guī)范的不明確性，致使公司章程的可操作性不強(qiáng)，不能發(fā)揮作用行同虛設(shè)。公司章程制定得好壞，直接關(guān)系著公司治理法律風(fēng)險(xiǎn)的評(píng)估值，尤其是股東結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜的公司，壞的章程能引發(fā)嚴(yán)重的法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　1.公司組織條款的法律風(fēng)險(xiǎn)

　　公司法規(guī)定股東會(huì)和董事會(huì)的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定;;董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法也由公司章程規(guī)定;董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年;有限責(zé)任公司股東會(huì)定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開;公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事長決定等等。對(duì)于這一系列的規(guī)定，若無公司章程具體規(guī)定，則該組織和活動(dòng)將因無章可循而陷入混亂。

　　對(duì)待此法律風(fēng)險(xiǎn)，則首先說明合同章程的具體規(guī)定和了解公司的具體操作方式。只有當(dāng)股東或董事之間發(fā)生矛盾了，故意尋求決議形成障礙時(shí)才會(huì)轉(zhuǎn)化為法律危機(jī)，因此屬于較易彌補(bǔ)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　2.出資條款存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

　　舊《公司法》對(duì)于出資形式的限定較為嚴(yán)格，有貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)五種方式出資，而且出資時(shí)間為公司成立時(shí)一次性出資，因此該條款的約定較為簡單。新《公司法》對(duì)此問題作出了修改，使出資形式多樣，且出資時(shí)間也給于了更長的時(shí)間。這樣使投資者的投資更加靈活，也給與了投資者更大的活動(dòng)空間。

　　以非貨幣方式出資的形式，如股權(quán)、債權(quán)、商標(biāo)權(quán)等這些可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)，我們應(yīng)給于其估價(jià)。但若章程無明確約定，股東因評(píng)估機(jī)構(gòu)選任的權(quán)利同樣可能發(fā)生爭議。

　　《公司法》允許股東出資時(shí)間長達(dá)2年，投資公司則長達(dá)5年。這樣使得出資問題發(fā)生爭議的概率較高。另外，如果股東每次出資并不是按照最終出資份額的比例進(jìn)行時(shí)，使得股東行使權(quán)利如果按實(shí)際繳納出資額來行使則很容易就產(chǎn)生爭議。一般情況下，公司出資形式越簡單，出資周期越短，法律風(fēng)險(xiǎn)越低;反之，法律風(fēng)險(xiǎn)則越大。

　　3.股東會(huì)和董事會(huì)權(quán)限劃分存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

　　在公司實(shí)務(wù)中，股東會(huì)與董事會(huì)之間的關(guān)系很難處理，往往引起兩者爭議的都是事關(guān)公司大局的事情。然而公司章程卻能很明確的來劃分這兩個(gè)機(jī)構(gòu)的權(quán)限。可現(xiàn)實(shí)中的多數(shù)公司章程只簡單照抄照搬《公司法》的規(guī)定，法律的籠統(tǒng)性使得在操作的過程中很難把握。如《公司法》第三十八條規(guī)定股東會(huì)有權(quán)決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃;第四十七條第(三)項(xiàng)規(guī)定董事會(huì)有權(quán)決定公司的經(jīng)營方針，什么樣的經(jīng)營計(jì)劃和投資計(jì)劃有時(shí)在實(shí)踐中難以說清。往往正是這些權(quán)限劃分不清，最終導(dǎo)致了爭議和糾紛的發(fā)生。

　　4.法定條款存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

　　《公司法》規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)決定。對(duì)于這些事項(xiàng)公司的章程只提供了選擇范圍，并沒有作出明確的規(guī)定，章程若缺乏相應(yīng)的規(guī)定，則法律風(fēng)險(xiǎn)必然存在。

　　每一個(gè)條款的設(shè)置都充分考慮到公司的實(shí)際情況和現(xiàn)實(shí)的操作，這樣才是一份完善的章程。《公司法》的修訂，允許公司在章程中規(guī)定更多的事項(xiàng)，甚至排除了公司法規(guī)定內(nèi)容的絕對(duì)性，章程的意義進(jìn)一步得到提升。然而，幾乎所有的公司都存在章程規(guī)定不完善的法律風(fēng)險(xiǎn)，只是這種法律風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為法律危機(jī)的可能性較低，因此大量的公司對(duì)這種法律風(fēng)險(xiǎn)渾然不知。但因公司章程發(fā)生的糾紛，對(duì)公司的損害無疑是巨大的。應(yīng)當(dāng)說章程法律風(fēng)險(xiǎn)是低效率、高損失的風(fēng)險(xiǎn)。

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