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擔保合同注意事項

時間:2020-12-07 16:49:28 擔保合同 我要投稿

擔保合同注意事項

  1. 法律禁止擔保的機構和單位進行擔保。

擔保合同注意事項

  根據(jù)《擔保法》下列特殊主體不能進行擔保。

  a.國家機關,但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外。

  b.學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。

  c.企業(yè)法人的分支機構及職能部門。

  d.銀行等金融機構 。

  2. 設置虛假的抵押擔保,使對方簽訂正常情況下不可能簽訂的合同

  合同欺詐人利用擔保合同使對方當事人放松警惕,簽訂正常情況下不可能簽訂的合同。合同欺詐人往往利用虛假的擔保合同獲取對方當事人的信任,從而獲得利益。

  3. 用擔保合同達到偷梁換柱的目的

  欺詐行為人利用擔保達到"偷梁換柱"的目的,這種欺詐中的主合同的內容是真的,擔保合同提供的財產(chǎn)也是真的,只是合同義務人欲通過抵押擔保合同將抵押的財產(chǎn)真正抵給債權人折抵主合同中的債務。欺詐人雖沒有無償獲得或不平等的獲得他人的財產(chǎn),但其目的實際是促成抵押財產(chǎn)的流通,事實上形成了對另一方的欺詐。

  4. 抵押人在一項財產(chǎn)上設置多個抵押權,重復抵押,使抵押財產(chǎn)的價值遠遠大于被擔保的財產(chǎn)價值從而使擔保落空。

  法律規(guī)定一項價值較大的財產(chǎn)可以按次序分別設立不同的債務擔保,但設立的抵押其抵押權的價值不能超過抵押財產(chǎn)自身的價值。欺詐人正是利用價值較大的財產(chǎn)可以多次進行抵押,在財產(chǎn)上先后設立多個抵押權并對有關情況進行隱瞞,致使債權人的資產(chǎn)流失,抵押權落空。

  5. 欺詐人將無權抵押的財產(chǎn)設抵

  一種情況是設置抵押的主體不合法,提供財產(chǎn)抵押的人并不是財產(chǎn)的所有權人或是對該財產(chǎn)不具有處分權,進行抵押后當財產(chǎn)的真正所有人提出權利要求,虛假抵押將不具有法律效力。另一種情況是,抵押的標的物不符合我國法律的有關規(guī)定,為禁止用于抵押的財產(chǎn)或標的物本身就是法律禁止流通物。

  6. 對擔保未履行法定的手續(xù)

  我國《擔保法》對以特定物進行擔保的形式要件進行了規(guī)定,要求必須履行向法定部門登記的手續(xù),合同自登記之日起生效:

  a.以地上定著物的土地使用權抵押的,由核發(fā)土地使用權證書的土地管理部門進行登記;

  b.以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的,由縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門進行登記;

  c.以林木抵押的,由縣級以上林木主管部門進行登記;

  d.以航空器、船舶、車輛抵押的,由運輸工具的登記部門進行登記;

  e.以企業(yè)的設備和其他動產(chǎn)抵押的,由財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門進行登記。

  7. 其他合同陷阱

  我國《擔保法》中對以保證形式進行擔保的情況作了一些特殊規(guī)定,應當注意:債權人與債務人協(xié)議變更主合同的,應當取得保證人書面同意,未經(jīng)保證人書面同意的,保證人不再承擔保證責任;一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的,保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月,在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間,債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的,保證人免除保證責任。

  擔保合同漏洞及欺詐的防范

  1. 充分注意抵押財產(chǎn)的合法性

  抵押財產(chǎn)應當可以進入民事流轉程序而又不違反法律禁止性規(guī)定,抵押物合法性應從以下方面進行考察,如,抵押物是否為法律禁止流通物,是否為根本不能變賣的物品,抵押人是否擁有抵押物的所有權。同時應對擔保人的身份進行考察,防止擔保人不符合法律規(guī)定,致使擔保合同無效。

  2. 充分注意抵押財產(chǎn)的真實性

  抵押財產(chǎn)應是法律上沒有缺陷,真正為抵押人所控制及占有的財產(chǎn)。抵押財產(chǎn)沒有其它法律負擔,在此之前沒有設置過抵押,抵押的'價值沒有超過抵押財產(chǎn)自身的價值,抵押財產(chǎn)沒有設置多重抵押 。

  3. 充分考慮抵押財產(chǎn)的變現(xiàn)能力

  對抵押財產(chǎn)要充分考慮其變賣的能力,即使真實合法的財產(chǎn)其變現(xiàn)能力也會因各種原因降低,從而使債權人的利益受到損失。另外應充分考慮到抵押財產(chǎn)不能變現(xiàn)的可能性,以免出現(xiàn)權利人無力接受該項財產(chǎn)又無法變賣的情況。另外對一些價值雖然很高,但專業(yè)性很強的設備等財產(chǎn)應特別注意,由于專業(yè)性很強這類財產(chǎn)一般很難進行變現(xiàn),一般不要接受這樣的抵押。

  4. 對保證人的資格進行認真考察

  采用保證形式進行擔保的情況,對保證人的資信能力及信譽必須進行認真的考察,同時必須應當注意擔保人是否為法律限制進行擔保的主體,以免出現(xiàn)因擔保主體不符合法律規(guī)定而使擔保無效的情況。

  5. 采用抵押擔保時應切實辦好法律規(guī)定的手續(xù)

  首先進行擔保應當與擔保人訂立擔保合同,合同必須是書面形式。其次,按法律規(guī)定應當辦理抵押登記的,應按法律規(guī)定到不同的登記部門去辦理抵押登記手續(xù),抵押合同自登記之日起生效。第三,對法律沒有規(guī)定辦理抵押登記的,為防止合同欺詐,可以到當?shù)氐墓C機關去辦理登記手續(xù)。辦理抵押登記的優(yōu)點在于:登記后,抵押物可以對抗第三人的要求;在辦理登記的審查中可以發(fā)現(xiàn)不良苗頭,及時對可能出現(xiàn)的欺詐進行防范。

  6. 其他預防手段

  在合同簽訂前,應當運用合法的各種調查手段通過不同渠道來核實擔保財產(chǎn)的真實性、合法性。抵押權人應當要求所接受抵押財產(chǎn)憑證應一律為原件。對數(shù)額較大的不動產(chǎn)要求抵押人提供有關機構所作的資產(chǎn)評估報告

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